近日，张英创作的《医案说法》由线装书局2024年8月首次出版。

《医案说法》的前七章主要是从收集证据、复印、封存病历、调解、鉴定、法庭质证、一审、二审发回重审的程序角度对这些涉及医疗损害责任纠纷必要程序面临的问题进行全面分析。第八章至三十二章主要对各类型案件的具体问题在阅读病历,归纳医方是否有过错、开庭前准备及庭审应对、诉中是否中止、中断诉讼程序,对诉中是否撤诉、提起行政诉讼解决问题等方面进行分析,告知读者面对医疗纠纷这种鉴定机构、法院如何应对从而维护患者的权利,究竟应该怎么办才会最大限度地维护患者的合法权利?

《医案说法》的特点:不做理论分析,选择了具有代表性的50个案例,对“内、妇、儿、外、眼科、神经科、血液科、麻醉科”等各科的医疗纠纷案例,从患者、医务人员和代理人归责的角度,依据法律法规、部门规章和诊疗规范,从事实上的因果关系和法律上的因果关系对医方的医疗行为是否有过错及其他值得思考的问题进行实战分析。

《医案说法》涉及的问题:对医疗损害责任纠纷案件在收集证据、分析病历、调解、鉴定、诉讼过程中涉及的事实认定和法律适用的实际操作进行深层次解析,使读者知道为何胜诉?为何败诉?希望帮助患方在医疗损害案件维权过程中找到正确的维护权益的方法;帮助患方和患方代理律师找到收集和固定证据、分析病历和其他证据的正确方式,提供应对法庭内、外解决医疗争议时的应变技巧。

作者简介：张英，四川射洪人。拥有14年临床工作经验(医学本科学历,主治医师职称),持有执业医师和执业律师的双重执业资格。为北京市惠诚(成都)律师事务所医疗法律事务部主任(2011年6月28日---),在成都市律师协会医事法律专业委员会担任委员,标志着张英律师在医学和法律应用领域具有专业地位。

张英在处理近300件医疗损害案件中,以96%的胜诉率赢得了的广泛认可。他在对病历资料进行深入阅读和分析后,够迅速准确地评估案件的胜诉可能性。在他的职业生涯中,张英展现了对法律法规、诊疗规范和诉讼技巧的深刻理解和灵活应用的能力。

在一个具有挑战法院审判思维的案件中,张英通过对病历资料的仔细审查,揭示了医方伪造病历的事实。通过铁的证和精湛的法律应用技巧,为植物人患者,在没有司法鉴定意见一审法以“没有尽到相应的医疗义务”而不认定医方伪造病历的情况下,为患者代理上诉,其上诉观点得到二审法院的支持,认定医方伪造病历成立,不采信医学会医方没有过错的鉴意见,终判决医方承担全部责任,有效地保护了患者的合法权益,并为患者节省了近千万元的医护费用。

张英在处理医疗纠纷案件的过程中,不断积累经验和技巧,他不仅在法律实践中运用了创新的方法,不拘泥于调解诉等合法方式,为了追求公平正义,还通过行政诉讼和请求国家机关政府信息公开等方式,为患者和医疗机构之间的争议提了有利的证据保障,使医疗损害责任纠纷案件得到公平地解决。

张英的专业背景、丰富经验和创新实践,使他成为了医疗损害赔偿案件领域的代表性人物,他的工作不仅为患者提供实际的帮助,也为同行和公众提供了宝贵的参考。

张英律师是《追梦中国》“精英律师卷”和《大国律师公平梦》的编写人员。

 

章节目录:

第一章患者诊疗中随时面临医疗损害如何提前预防证据缺失 001

一、医疗风险随时可能发生,患者死亡或伤残前,应当注意的各种问题     001

(一)住院期间医疗损害随时可能发生,发生前应当注意哪些问题 001

(二)案例简析能够告知患方应当注意随时可能发生医疗损害   002

二、医疗损害发生前注意观察周围环境是应用法律依据固定证据的方法之一 006

(一)法律依据   006

(二)对医疗损害发生前注意收集证据的法律依据及笔者的看法   006

(三)应用法律依据在医疗损害发生前应对可能出现问题的参考意见   007

三、证人证言的收集是医患纠纷能够胜诉的重要原因之一,需要引起注意   008

(一)同病室病友友好相处,对患方清楚但又无法自证的问题有利 008

(二)未处好与病友关系的弊端和处好关系的简单方法 008

第二章    医疗纠纷发生时常见问题及应对方法 010

一、对没有签字的病历资料是否还应当补签的注意事项 010

(一)医疗机构为了保障病历的完整性需要患方补签   010

(二)医疗机构为了补救完善病历或者减轻医疗过错需要补签   011

(三)对于是否补签涉及倒签时间的问题应当区别对待 012

二、患者发生医疗损害(伤残或死亡)时的紧急处理方式 013

第三章    医疗损害发生后的紧急应对方法 014

一、患方应当避免触犯刑律的法律依据及其注意事项 014

(一)医疗损害发生后患方的不理智行为不是解决纠纷的办法   014

(二)医疗损害发生后患方的不理智行为还可能触犯刑律导致遗憾终生   014

(三)医疗损害的归责原则确定了医患双方应当理性地解决医疗争议   015

(四)理智和非理智解决医疗纠纷的法律依据解读及其对患方的建议   015

二、患方有权复印和封存全部病历资料要求医方提供费用清单 018

(一)第一时间复印病历资料是防止医方“对病历进行加工”的关键点   018

(二)复印封存全部病历资料的依据与医疗损害案件最终是否胜诉的关系  019

(三)复印病历的方式方法及技巧和注意事项  019

(四)患方有权要求医方提供费用清单用以证明病历资料是否具有真实性020

三、患方有权封存全部病历资料的方式方法及其注意事项021

(一)及时封存病历资料可避免医方伪造隐匿篡改销毁遗失病历资料  021

(二)聘请资深专业律师作为代理人参与封存病历对保全证据有利  023

(三)固定病历或证明医疗机构没有病历在封存时要借助公权力  025

(四)如何防止封存时出现技术性(辅助材料)失误的正确方法   026

四、患者死亡后是否在尸检告知书签字的注意事项及其法律依据027

(一)患者死亡后进行尸检的必要性  027

(二)患者死亡后是否尸检取决于死亡诊断的法律依据及其注意事项  028

五、医患双方签订尸检同意书在解剖阶段的注意事项及其法律依据028

(一)医患双方签订尸检同意书的法律依据及注意事项  028

(二)选择尸检机构的注意事项  029

第四章如何分析病历资料确定医疗机构有过错031

一、从事实上的因果关系分析医疗机构有无过错的法律依据及其注意事项031

(一)医疗损害责任纠纷的归责原则是什么? 031

(二)如何认定医方有过错医疗行为与损害后果有因果关系是一般性原则  032

(三)鉴定材料是否全部对医疗损害裁决结果的严重影响及注意事项  032

(四)从事实上的因果关系分析医方是否有过错要从哪些方面入手  036

二、从法律上的因果关系分析医方有无过错的法律依据及其注意事项036

(一)从法律上的因果关系分析病历资料是否涉及推定过错的法律依据  036

(二)如何从法律上的因果关系分析病历资料应当对照法律条款进行分析  038

(三)案例提示患方要对全部病历资料进行分析,才能找出推定过错的证据039

(四)完全解读《民法典》第 1222条推定过错收集证据的具体办法详见第8-32章041

第五章调解案例揭示了诉前诉中调解需谨慎042

一、从调解结果的利弊分析涉及的具体案例提示调解后果具有高风险042

(一)诉前调解涉及的调解单位有哪些  042

(二)有尸检报告的调解注意事项  044

(三)无尸检报告的调解注意事项 047

二、调解案例揭示患方重大失误更要求对病历资料的真实性具有清醒认识048

第六章如何应对至为重要的一审程序051

一、为什么要以众多案例阐述一审程序?    051

(一)一审程序的启动是协商调解赔偿无法继续进行的结果  051

(二)对证据的真实完整合法性存在争议,需要人民法院对其进行认定051

二、医疗损害起诉书书写注意事项052

(一)书写诉讼请求应注意不要遗漏赔偿项目  052

(二)书写事实与理由要反映案件特点并列出与案件有关的附件  056

(三)附件赔偿费用明细清单的计算标准及其注意事项 058

三、质证情况下的鉴定程序需要注意的问题063

(一)在鉴定前依法要求对鉴定材料进行质证应当特别注意的问题  063

(二)确定送检材料时还应当注意病历以外的关键证据  064

(三)如何确定鉴定内容和适用标准的法律依据及注意事项 065

(四)选择鉴定机构应当特别注意的问题  068

四、未质证直接进入鉴定程序的注意事项068

(一)未质证进入鉴定程序是许多法院的一贯性思维可能会损害患方利益  068

(二)未经质证直接进入鉴定程序会严重损害患方利益  069

五、鉴定陈述意见如何书写和对鉴定意见的质证环节应当注意的问题及其处理070

(一)鉴定陈述意见如何书写的问题   070

(二)对鉴定意见不服应当对鉴定意见提异议要求鉴定人给予回复   085

(三)患方应当依照司法解释或鉴定规则对患方不利的鉴定意见进行评价   086

(四)不服异议回复再对回复提异议是为鉴定人出庭或重新鉴定作准备   094

六、医疗损害案件开庭前的准备工作及其注意事项 103

(一)变更、增加赔偿费用涉及的法律问题和注意事项     103

(二)开庭前需提交(或补充)证据目录及其证明观点的表格示例 105

七、庭审中的应变技巧及如何应对诉中调解 105

(一)庭审中要围绕医方过错因果关系原因力大小发表质证和辩论意见   105

(二)一审庭审程序结束时的调解应当高度注意的问题 109

八、一审程序中如何应对可能出现撤诉中止审理的问题 110

(一)多种原因决定撤诉,需要引起注意     110

(二)一审中止审理或撤诉涉及提起行政诉讼解决病历真实性问题   114

第七章成功案例分析二审程序如何才能改判 116

一、书写上诉状需要高度注意的问题 116

(一)针对一审判决提出针对性的具体事实与理由   118

(二)根据具体案情依法书写上诉状阐述事实与理由   132

二、二审程序中提出重新鉴定的目的是推翻已被一审采信的鉴定结论 134

(一)针对一审法院采信的鉴定意见提出重新鉴定的申请应当注意的问题   134

(二)重新鉴定申请书示例和为了启动重新鉴定程序申请解剖人出庭作证   136

三、二审法院通知解剖人出庭作证解决争议焦点问题使该案发回重审 141

(一)解剖人出庭作证解决了患者是否必然死亡的问题 141

(二)二审法院经合议将该案发回重审   143

四、该案在发回重审后经过审理判决两医疗机构共同承担52% 的过错责任 143

(一)发回重审质证后协商委托鉴定重新鉴定结论对患方有利   143

(二)重审法院采信重新鉴定意见进行判决二被告服判 143

五、二审中新证据和第二案例值得思考的问题     144

(一)有新证据要分情况决定是否提交   144

(二)第二案例值得引起深思的问题   144

第八章  “技术规范”不明致败诉卫健委回复令人忧心 146

一、该案的病历资料反映了被告伪造病历的事实 146

(一)病历资料反映原告出生前后基本情况及被告具有技术过错的事实   146

(二)立案庭直接要求鉴定原告律师认为会损害患者合法利益依法要求质证   147

(三)开庭前从法院复印医方提交的病历资料中发现医方具有过错   149

(四)原告方向法院提出了选定鉴定机构进行地域性回避申请   150

二、法院判决结果体现了只认鉴定意见不顾基本事实的问题 150

(一)原被告双方对适用的诊疗规范适用年代发生争议 150

(二)辩论中被告无法举出当时的技术规范应当承担举证不能的后果   152

三、原告上诉二审法院维持原判     153

(一)原告在上诉状中提出了一审法院事实认定错误的事实与理由   153

(二)医方未按诊疗规范对宫内窒息的危险因素进行处理是引起脑瘫的根本原因   157

(三)上诉人从证据学角度提出上诉的事实与理由,证明一审法院判决错误 162

(四)一审法院公平事实认定应当判决医方承担全部责任不是驳回起诉   162

四、二审判决维持原判再审裁定驳回再审申请 164

(一)二审法院判决驳回上诉,维持原判     164

(二)患方申请再审再次被驳回   165

五、为明确技术规范患方申请政府信息公开向国家卫健委申请行政复议 165

(一)败诉已定患方又该如何维权   165

(二)技术规范不明确会妨碍司法公正,国家卫健委应当尽早予以明确 171

第九章植物人患者鉴定医方无过错法院为何判决医方全责 174

一、《医疗事故技术鉴定意见书》对患方极其不利患方如何应对   176

(一)分析病历资料找出医方的过错点是胜诉的关键   176

(二)一审庭审过程中撤封病历患方仔细阅读病历资料找出医方过错点位   177

(三)从病历中找出了可以直接推定有过错的证据   179

(四)《医疗事故技术鉴定意见书》结论对患者不利患方如何应对 182

二、一审法院委托鉴定机构不受理两年后法院判决医方承担60% 责任    184

(一)患方对全部病历资料进行了分析,发现病历不具有真实性 184

(二)患方根据法官要求再次申请医疗过错鉴定,鉴定机构不受理 185

(三)一审法院不采信医学会的鉴定意见判决医方承担60% 的过错责任 187

三、医患双方不服一审判决均上诉二审法院改判医方承担全部责任 188

(一)医患双方各自提出对自己有利的理由上诉   188

(二)二审法院对病历资料进行严格审查最后改判医方承担全部责任   188

四、该案可以借鉴的办案思路与技巧 191

(一)首先根据诊疗规范对病历分析确认该案的患者是否应当成为植物人   191

(二)该案为什么会有全部责任的判决与代理律师的专业性有关   192

第十章植物人医疗损害诉讼虽胜犹败反映鉴定人对“技术规范”应用堪忧 194

一、【第二十八案例】植物人患者被误诊误治诉讼中鉴定后为何撤诉     194

二、再次起诉后补充鉴定机构不受理法院采信原鉴定意见进行判决 196

(一)原告以原鉴定意见缺少关键证据对鉴定结论有影响启动重新鉴定程序   196

(二)鉴定机构的退案函对患者不利,原告方申请鉴定人出庭作证 198

三、患方认为医方违反诊疗规范应推定过错依法上诉并申请重新鉴定 200

(一)医方违反诊疗规范应当推定过错法院采信鉴定意见错误该案应当重新鉴定   200

(二)县医院隐匿血糖检查报告单,应当推定过错,一审法院没有认定错误   206

(三)县医院违反部门规章规定,鉴定人没有归责,一审法院未重新鉴定错误   207

(四)县医院违反DKA的治疗原则,是上诉人成为植物人的原因,应当重新鉴定 209

 

四、上诉人再次申请重新鉴定二审法院没有重新鉴定依然撤销原判进行改判 209

(一)为解决医方违反诊疗规范代理人再次提交补充代理意见请求重新鉴定   209

(二)二审法院未重新鉴定,直接撤销一审判决进行改判 211

五、该案适用的法律条款及代理思路对读者的警示 211

第十一章不同患者肾脏机器人手术后损害后果相同同一法院审理为何判决结果悬殊 214

一、患者体检时发现右肾动脉瘤手术后肾功能衰竭无法鉴定法院判决医方轻微责任 214

(一)【第二十九案例】患者右肾动脉瘤机器人手术后右肾功能衰竭   214

(二)患方起诉后申请过错责任鉴定因病历真实性原因鉴定机构不受理   215

(三)一审法院没有推定过错判决医方承担 10% 的过错责任 217

(四)患方失去信心没有上诉导致代理人的观点在该案中无法体现   217

二、同一医院相同手术相同损害后果的患者在同一法院裁判医方承担主要责任 218

(一)【第三十案例】反映该案患者因肾结石积水机器人手术后肾功能衰竭   218

(二)第一家鉴定机构不受理重新委托机构受理鉴定鉴定意见医方承担主责   218

(三)法院根据鉴定意见判决医方承担主要责任   219

三、两个相同手术的案件,结果完全不同,涉及的法律关系和其他问题值得注意 220

(一)第一个案例的判决反映的问题是法官的担当问题和代理人的认识问题   220

(二)第二案例涉及重新选择鉴定机构鉴定还是根据事实推定过错的问题   221

第十二章新生儿Apgar评分均满分后出现脑瘫无鉴定结论法院为何判决医方承担主责 222

一、【第三十一案例】基本情况反映了患者是脑瘫儿     222

二、该案的患者是否丧失了胜诉权是代理律师应当首先考虑的问题 223

(一)该案涉及有关诉讼时效的法律问题   223

(二)代理律师认为患者没有丧失胜诉权   223

三、医方医疗行为是否有过错与损害后果是否有因果关系是需要解决的首要问题 223

(一)律师通过分析病历资料发现患者的损害后果是低血糖脑损伤所致脑瘫   223

(二)患儿的损害后果与医方的医疗行为具有因果关系,医方的抗辩缺少证据支持 224

四、患方起诉后鉴定机构不受理法院委托法院判决医方承担全部责任 225

(一)法院要求患方申请鉴定机构不受理   225

(二)人民法院判决医方承担全部责任   226

五、医方上诉要求撤销原判改判医方不承担过错责任二审法院发回重审 226

(一)医方不服一审判决上诉请求撤销一审判决改判医方不承担责任   226

(二)二审法院发回重审   227

六、患方的代理律师如何应对发回重审 227

(一)为了保障患方的合法利益最大化代理律师积极为重审做准备   227

(二)针对鉴定机构受理鉴定作好充分准备   228

七、三家鉴定机构均不受理无鉴定意见人民法院为何判决医方承担主要责任 228

(一)重审期间重新委托的三家省外鉴定机构均不受理 228

(二)人民法院判决医方承担主要责任   228

八、医患双方不服一审判决均上诉,二审法院维持原判驳回双方上诉请求   232

九、该案涉及的证据认定和法律关系对读者的启示 232

第十三章实际住院时间少于病历记载时间未鉴定一审驳回起诉二审如何反转 234

一、该案应当推定过错一审法院以未鉴定为由判决驳回起诉 234

(一)原告认为病历不具有真实性没有鉴定基础应当推定过错   234

(二)法院以没有证据证明医方有过错为由驳回起诉   235

二、人民法院判决驳回患方起诉后代理律师采用哪些方法为二审反转做准备 235

(一)为了二审反转代理律师固定了医方提交给一审法院的全部证据材料   235

(二)代理律师为何要复印医方提交给一审法院的病历资料其目的是什么   235

三、患方为何逆风反转对读者有什么可以借鉴的 236

(二)被上诉人伪造隐匿病历资料违反法律规定应当直接推定有过错   236

(三)上诉人申请鉴定,鉴定机构不受理,法院判决医方承担全部责任   237

四、患方为何逆风翻盘,对读者有什么可以借鉴的?   237

第十四章新生儿出生后第十分钟出现呼吸困难抢救无效死亡患方如何维权 239

一、【第三十三案例】基本情况反映患者因羊水吸入并发肺出血死亡的问题     239

二、原告方代理律师通过病历分析发现被告有过错 239

(一)原告方代理律师通过对病历分析发现关键问题   239

(二)产前检查病历一套,证明的问题有哪些     241

三、原告起诉后医患双方在法庭上的博弈和人民法院认定被告承担次要责任 241

(一)原告向人民法院起诉要求损害赔偿被告答辩没有过错不承担赔偿责任   241

(二)医患双方对人民法院委托的鉴定意见各自发表质证意见   242

(三)人民法院没有采纳双方的辩论意见判决被告承担38%的过错责任 243

四、该案涉及人民法院的事实认定是否恰当判决是否公正及对读者的启示 243

(一)该案涉及被告方的技术过错与推定过错发生冲突如何解决的问题   243

(二)该案的判决过度依赖鉴定意见没有对病历资料进行全面评价是判决不公   244

第十五章剖宫产延迟出生后新生儿重度窒息如何维权 245

一、【第三十四案例】反映了没有及时剖宫产导致胎儿宫内室息死亡的事实     245

二、患方认为医方拒绝复印全部病历资料是为隐匿伪造病历做准备 245

三、医患双方在法庭上对病历的三性和医方是否有过错发表质证意见 245

(一)原告指出病历中医方的医疗行为有过错的事实依据及证明观点   246

(二)患方在质证中指出病历不具有真实合法完整性的事实依据   249

四、原告提交鉴定申请书指出出该案鉴定材料是否具有鉴定基础的问题 250

(一)能否进行医疗过错、因果关系及原因力大小等鉴定决定于鉴定材料本身 250

(二)原告认为被告应当承担完全责任   251

(三)被告认为没有过错不应当承担责任   252

(四)鉴定意见认定被告的医疗行为有过错同孩子死亡具有因果关系为同等责任   252

五、法院根据鉴定意见,判决医方承担50% 的过错责任 253

(一)原被告对鉴定意见进行质证双方各自发表对自己有利的质证意见   253

(二)原告方认为被告伪造病历资料依法应当承担全部责任   253

(三)经过法庭辩论人民法院采纳鉴定意见判决被告承担50% 的过错责任 255

六、该案具有借鉴的特点     259

第十六章  “权威”鉴定机构将违反诊疗规范的全部责任鉴定轻微责任 261

一、【第三十五案例】的基本情况反映了医方违反诊疗规范的事实     261

二、“权威”鉴定机构将违反诊疗规范的医疗行为鉴定为轻微责任     261

(一)医患双方协商选定了“权威”鉴定机构进行医疗过错责任鉴定   261

(二)鉴定机构没有要求医患双方进行现场陈述直接作出鉴定意见   262

三、人民法院采信鉴定意见按照 13% 的比例判决医方承担过错责任。 262

(一)对鉴定意见质证时患方不认可参与度医方认可鉴定意见   262

(二)人民法院采信鉴定意见按照 13%判决医方承担过错责任 262

四、该案涉及的问题提醒读者应当引起高度重视     262

第十七章一审败诉二审判决医方承担全部责任代理律师如何做到的 264

一、一审中鉴定机构不受理法院委托一审法院判决驳回原告诉讼请求 264

(一)在一审程序中法院查明了哪些事实   264

(二)一审法院判决驳回原告的全部诉讼请求   264

二、患方继续委托原代理人上诉,二审是否翻盘对代理人提出了挑战   265

(一)患方原代理人依据证据规则提出上诉和一审错误认定事实的理由   265

(二)被上诉人认为没有过错提出了哪些抗辩意见   266

(三)患方针对医方的答辩提出了哪些反答辩理由   267

三、医学会不受理二审法院的鉴定委托法院启动对患者人体伤残等鉴定 267

(一)二审法院要求患方申请医疗事故鉴定鉴定机构为何认为无法作出鉴定意见   267

(二)二审法院对患者的损害后果进行鉴定并依法判决医方承担全部责任   268

四、本案可以借鉴的地方     269

第十八章   膀胱检查导致膀胱直肠瘘一审判决医方担责50%二审按全部责任调解 270

一、一审程序中经鉴定医方对患者的损害后果承担50% 的过错责任    270

(一)患方认为医方应当承担全部责任医方认为不应当承担责任   270

(二)患者根据要求申请医疗过错鉴定,鉴定意见确定双方承担同等责任 271

二、代理律师如何找到让二审法院按照全部责任调解的证据和法律依据 271

(一)患方一审起诉前与二审代理律师沟通过程中不欢而散   271

(二)患方为了最大限度得到赔偿决定二审聘请具有执业医师资格的代理律师   271

(三)患方的二审代理人从病历中找出了医方承担全部责任的证据   272

三、二审法院采信患方代理人观点按照全部责任调解 273

四、该案的启示     274

第十九章监护权转移的患者不知何时死亡有利证据在何处? 275

一、【第三十八案例】反映双肺化脓性炎症、肺出血、肺水肿患者不知何时死亡     275

二、医方严重不负责任既需要证据证明也是该案焦点问题证据在于何处 275

(一)一审判决认定患者入院时只有精神疾病、感染和心脏病变是住院期间发生 275

(二)病程记录医嘱护理记录能够证明医方严重不负责任的事实   276

三、鉴定意见医方没有尽到诊疗义务是导致患者死亡的直接原因医方应当承担主责 279

(一)一审法院委托鉴定前查明了哪些事实   279

(二)医方对鉴定意见不服申请鉴定人出庭作证   280

四、一审法院采信鉴定意见,判决医方承担80% 的过错责任 281

五、医方不服一审判决提起上诉二审法院经过不开庭审理维持原判 282

六、该案值得读者借鉴的地方 282

第二十章六小时前吸痰后患者意识清楚六小时后尸体已僵硬医院做了什么 283

一、【案例三十九】基本情况反映医方违反护理规范,护士不知患者何时死亡   283

二、病历记载的诊疗特点和体征证明医方有过错 283

(一)病程记录记载患者有痰鸣音吸痰后患者的意识得到改善   283

(二)护理记录反映吸痰的重要性   284

(三)医嘱反映了医方违反护理规范的问题   284

(四)会诊记录记载麻醉科医生气管插管时患者已经僵硬   284

三、病历资料反映患者死亡于Ⅱ型呼吸衰竭与医方违反护理规范有关 284

四、一审法院委托鉴定鉴定意见适用规范错误对患方不利法院采用调解结案 286

(一)一审程序中委托医疗过错责任司法鉴定鉴定意见为轻微责任   286

(二)医患双方对鉴定意见质证后人民法院按照轻微责任进行调解结案   287

五、该案值得借鉴和思索的地方     287

第二十一章前列腺肥大患者术后死亡是如何维权的? 289

一、【第四十案例】基本情况反映前列腺肥大患者术后感染死亡的事实     289

二、患方认为医方有技术过错也应当推定过错医方认为无过错 289

(一)患方认为应当直接推定医方有过错   289

(二)医方对患方的观点在答辩中进行了抗辩   289

三、一审法院委托的鉴定意见医方有过错医疗行为与患者的死亡具有因果关系 290

(一)患方对鉴定意见的三性予以认可对参与度不予认可   290

(二)医方对鉴定意见的三性不持异议认为没有过错不应当承担责任   290

(三)一审法院认定医方应当承担同等责任   290

四、患方不服一审判决提起上诉医方给予答辩认为应当维持原判 291

(一)患方不服一审判决依法上诉提出诉讼请求和事实与理由   291

(二)医方进行答辩认为患方上诉是不诚实请求驳回上诉维持原判   291

(三)患方针对医方认为患方不诚实的答辩进行反答辩 291

五、二审法院审理后,改判医方承担70% 的过错责任 292

(一)二审法院归纳了本案的争议焦点   292

(二)二审法院针对焦点问题进行了评判   292

六、该案值得注意的地方     293

第二十二章责任鉴定意见否决自己作出的解剖结论看医疗损害审判现状 295

一、【第四十一案例】反映患者的死亡原因与大量输液至心力衰竭有关     295

二、原告向人民法院两次起诉出现的问题 295

(一)原告第一次起诉的鉴定结论没有科学依据支持   295

(二)重新鉴定过程中因审限撤诉原告委托的鉴定意见推翻前两次鉴定意见   296

三、被告隐匿关键病历资料的事实依据及其证明观点 297

(一)鉴定材料不具有完整性的事实依据涉及被告隐匿关键病历资料的事实   297

(二)病历记载现病史诊治护理记录情况摘要证明被告具有重大过错   298

四、解剖报告与药品使用说明书证明患者的死亡与用药和大量输液有关 300

(一)解剖报告的分析意见是心力衰竭致心脏性猝死   300

(二)药品使用说明书证明麻醉药物能够引起患者心悸和心脏性猝死   301

五、病历没有鉴定基础鉴定机构受理鉴定违法鉴定意见没有科学依据不应采信 301

(一)患方为了证明自己没有拒绝鉴定申请医疗过错责任鉴定   301

(二)该案是否具有鉴定基础鉴定机构受理是否违法值得深思   301

(三)法院委托的前后两次鉴定意见反映了鉴定归责的片面性   303

(四)第一次鉴定意见未全面归责且缺少“原理、依据”支持     305

六、原告撤诉后患方重新委托鉴定其意见医方承担50%过错责任    307

七、患方申请鉴定人出庭作证鉴定人的法庭回答反映了鉴定乱象 308

(一)原被告向患方委托的鉴定人质询鉴定意见有无“原理、依据”   308

(二)原被告双方询问第二次鉴定的鉴定人鉴定意见有无“原理、依据”   313

(三)原被告双方对鉴定人出庭作证的证言发表质证意见   317

八、医患双方对鉴定人出庭作证发表书面质证意见 318

(一)患方认可对己方有利证言不认可对己方不利的证言   318

(二)医方认可对己方有利证言不认可对己方不利的证言   320

九、一审法院没有采信XZ的鉴定意见作出了医方承担20% 责任的判决 320

(一)一审法院认为病历具有真实性将举证责任全部交给患方   320

(二)一审法院认定医方承担20%过错责任 320

十、医患双方不服一审判决均提出上诉     321

(一)患方上诉认为医方应当承担全部责任,医方答辩没有过错 321

(二)医方认为应当采信XZ的鉴定意见一审法院提高比例不当患方予以答辩     322

十一、二审法院归纳了本案的争议焦点并对争议焦点作出分析认定 322

(一)二审法院归纳了本案争议焦点并对争议焦点进行分析   322

(二)二审法院判决维持原判   323

十二、该案采信鉴定机构否定自己作出的解剖结论的判决如何避免值得参考 324

(一)该案三审判决和裁定都是不公正的理由是什么   324

(二)如何应对才能使法院不采信法院委托的鉴定意见 327

第二十三章患者出院途中不适呕血返院治疗途中死亡医院有责吗 329

一、【第四十二案例】反映患者出院途中吐血返回医院治疗途中死亡     329

二、患方认为医方既存在技术过错隐匿了关键病历资料也应当直接推定过错 329

(一)患方认为医方从事实上的因果关系归责有技术过错   329

(二)医方隐匿病历资料使出血量无法查明应当直接推定医方有过错   330

三、医方隐匿或遗失的病历资料在本案中是否是关键病历资料 330

(一)通过分析病历资料发现患者的血红蛋白在不断下降证明出血一直存在   330

(二)通过分析病历资料发现缺少出院前血细胞分析全套检测报告单   331

(三)缺失的病历资料确定了是否让患者出院的关键病历资料的事实   331

四、医方使用消化性溃疡禁止使用的药物是患者出血的原因应当推定有过错 332

(一)住院病历记载的内容证明了什么   332

(二)被告为患者使用的药物可以导致消化道出血   335

五、医方违反用药规范具有推定过错的证据依法医方应当承担全部责任 336

(一)医方违反用药规范应当直接推定有过错   336

(二)该案应当直接推定有过错,医方的抗辩不能成立     337

六、该案例给予读者的启示     337

第二十四章    医方违反部门规章规定二审法院判决全责 340

一、【第四十三案例】患者基本情况反映患者治疗后形成肛瘘造瘘的事实     340

二、审判庭归纳本案的争议焦点并组织双方质证 341

(一)一审法院归纳本案的争议焦点   341

(二)原被告双方针对法庭归纳的焦点问题各自举出了什么证据   341

三、人民法院认为病历具有真实性并根据鉴定意见确定责任比例 342

(一)一审法院认定医方的病历资料具有真实性   342

(二)患方认为医方应当承担全部责任申请鉴定人出庭作证   343

(三)一审法院认为医方有过错应当赔偿   343

四、患方认为一审判决错误提起上诉医方答辩认为应当维持原判 343

(一)患方提出上诉请求和事实与理由   343

(二)被上诉人答辩应当维持原判   345

五、二审法院认为医方违反了部门规章规定应当承担全部责任 345

(一)患方在二审中补充提交新证据医方不认可   345

(二)二审法院认定医方书写的病历资料不具有真实性使用白蛋白具有合理性   345

六、该案对读者的启示     347

(一)在一审法庭上医患双方进行了激烈辩论对读者可能起到启示作用   347

(二)该案点评   348

第二十五章    宫外孕卵巢被切除医院有责任吗? 350

一、【第四十四案例】反映医方误诊导致器官被切除     350

二、该案医方是否有过错?应用何种技术规范归责 350

(一)该案的过错早已存在,为什么医方没有发现     350

(二)医方有过错适用的技术规范   350

三、该案涉及的法律问题和最后解决结果。     351

(一)医方是否尽到告知义务   351

(二)医方没有尽到与其医疗水平相应的义务,依法应当承担赔偿责任 352

四、该案值得借鉴的地方。     352

第二十六章    良性肿瘤误诊恶性肿瘤子宫及附件被全部切除鉴定医方次要责任如何翻盘 353

一、【第四十五案例】术前检查术中发现良性肿瘤特征扩大手术对否     353

二、患方在放疗中用原病理检查石蜡块重新检查发现原病理诊断重大失误 354

三、双方共同委托鉴定结论为医方对阑尾切除承担次要责任十级伤残 355

(一)医患双方共同委托进行医疗过错责任鉴定   355

(二)在鉴定陈述会上医患双方各自发表了陈述意见专家进行了询问   355

(三)鉴定意见医方有过错医疗行为与损害后果有因果关系阑尾被切除承担次责   357

四、医患双方协商赔偿不成患方向法院起诉患方不服判决依法上诉 358

(一)医患双方协商不成患方起诉一审判决赔偿4 万余元    358

(二)患方认为医方误诊导致患者多器官被切除,医方应当承担主要责任 358

五、患方以新证据提起再审再审法院直接驳回抗诉机关不支持审判监督 358

(一)二审后患方为了再审自行委托鉴定鉴定意见医方应当承担主要责任   358

(二)患方以新证据向高院提起再审高院未对新证据进行评价直接裁定驳回   363

(三)患方不服再审法院驳回再审的裁定,请求抗诉,抗诉机关不支持审判监督   364

六、该案的最终结果体现了“山穷水尽疑无路,柳暗花明又一村” 365

七、该案对读者的启示     365

二十七章胆道取石术后第二日十二指肠穿孔医院有责吗? 367

一、【第四十六案例】起诉书事实与理由反映术后第二日患者十二指肠穿孔     367

二、患方委托专业律师对病历进行分析发现医方有过错 368

 

(一)患方在诉前多次要求全部复印病历资料医方不予全部复印明显违法   368

(二)通过病历分析发现病历不具有真实性应当推定过错   369

(三)通过分析病历发现患者的肠穿孔是医方手术导致证明医方有过错   371

(四)医方的医疗行为与患者的死亡具有直接因果关系的事实   377

三、法院对病历资料质证后进入鉴定程序鉴定结论医方承担50%过错责任    379

(一)患方在鉴定中请求考虑病历不真实问题认为医方应当承担全责   379

(二)鉴定机构组织双方陈述意见从技术层面确定医方承担50% 责任 381

四、人民法院采信鉴定意见进行判决没有对病历真实性进行认定 383

五、该案对读者的启示     383

第二十八章相同案情鉴定的判决轻微责任未鉴定判决全责错在哪里? 384

一、【案例第四十七】产前六次B超检查均显示四肢的婴儿右上臂以远缺失谁之过? 384

二、患方起诉要求损害赔偿法院委托鉴定其意见医方承担轻微责任 384

(一)患方将医方告上法院医方认为要通过鉴定确定过错责任大小   384

(二)鉴定意见认为医方应当对患者的损害后果承担轻微责任   385

三、法院未采纳患方代理人意见依照鉴定意见判决医方承担 15% 的责任    388

(一)患方在质证过程中不认可鉴定意见,认为应当推定过错     388

(二)医方对鉴定意见的三性均认可希望按照鉴定意见判决   389

(三)一审法院按照鉴定意见确定 15% 的比例判决医方承担责任 389

四、患方不服提起上诉二审法院维持原判 389

五、患方提起再审程序再审法院进行调解为患者增加了数倍于一审的赔偿金额 389

六、鉴定的判决轻微责任未鉴定的判决全责错在哪里 389

(一)该案患者权利为什么在再审程序中能够维护是多因一果   389

(二)医方检查人员资质不达标法院为何不推定过错   390

(三)相同的先天性上肢缺陷儿未鉴定法院判决全责如何防止悲剧重演   390

第二十九章输血前无感染输血后发现感染HIV病毒为什么会败诉? 391

一、【案例第四十八】反映患者输血后30 天发现感染HIV病毒败诉的案件    391

二、三方举证无法查明感染来源法院怎么判 392

(一)患方举证输血前医方检查没有HIV家人也排除了HIV患方的感染与医方有关   392

(二)医方举证血液来源于血站其存储和输血方式无过错   392

(三)血站举证献血人复检无感染证明无过错   392

(四)患方对医方和血站的证据不认可   393

三、患方根据法院要求申请鉴定鉴定意见未对过错进行评价 393

(一)鉴定意见认为血站不属于医疗机构无法对其评价 393

(二)鉴定意见分析说明无法确定患者的感染途径   393

四、一审法院认为患方没有证据证明二被告有过错判决驳回起诉 394

(一)三方对鉴定意见进行质证,各持己见     394

(二)三方各自发表辩论意见,一审法院判决驳回患方全部诉讼请求 394

五、患方不服一审判决提出哪些事实与理由进行上诉 395

(一)HIV诊疗规范感染途径锁定了患者感染是在输血后的住院期间 395

(二)一审法院未认定血站和医方在采血和输血中可能感染HIV是事实认定不清   396

(三)一审法院对血站和医院的输血各个环节出现的证据审查是事实认定不清   397

(四)医方没有储血袋身份信息不能够倒查是去白细胞血袋一审法院没有认定   399

(五)一审法院采信献血者的检查报告不能证明输血前未被污染,是事实认定不清 399

(六)一审法院未全面审查证据,采信医方的观点,是事实认定不清   400

(七)患方已经穷尽举证责任证明不是自己感染一审法院判决适用法律错误   401

(八)依据同案同判和公平原则二被上诉人也应当承担责任   402

六、二审法院驳回上诉维持原判 403

(一)二审法院归纳争议焦点   403

(二)上诉人和被上诉人各自进行了怎样的辩论   404

(三)二审法院判决维持原判驳回上诉   404

七、该案值得读者借鉴的地方 405

第三十章抢救体位不当导致患者死亡如何评价医方过错 406

一、【第四十九案例】九岁小女生课间操后突发疾病紧急送往医院抢救     406

二、女生致死未作出正确诊断导致抢救无效死亡医院是否有过错 406

(一)医方未作出准确诊断有过错   406

(二)抢救措施不当导致患者死亡,医方应当具有过错     406

三、法院先后委托两家鉴定机构鉴定其鉴定意见均不能全面归责 407

(一)第一家鉴定机构认为医方没有过错不承担责任   407

(二)第二家鉴定机构认为医方有过错承担次要责任   407

四、法院未再次重新鉴定按照次要责任进行判决     407

(一)患方对鉴定意见三性不持异议,认为未全面归责,应当再次重新鉴定   407

(二)医方认可鉴定意见不同意重新鉴定   408

(三)法院未予重新鉴定按照次要责任判决   408

五、该案对读者的启示     408

第三十一章颈总动脉不完全栓塞患者术后为何成为植物人 409

一、【第五十案例】颈总动脉栓塞患者术后成为植物人医方有错吗     409

二、患方从复印的病历中找到患者成为植物人的答案医方有错吗 409

(一)医方将患者的不完全栓塞的一侧颈总动脉进行了取栓术   409

(二)患者成为植物人医方难道没有过错吗   409

三、患方找到了医方伪造病历具有推定过错的证据医方应当承担巨额医护费用 410

(一)医方篡改手术同意书和病程记录证据确实   410

(二)患方从何处找证据证明医方篡改病历资料这些证据是否达到证明目的   410

四、行政机关调解未果患者在医院进行毫无价值的漫长免费康复 410

(一)医方强求患者出院行政机关多次调解无果   410

(二)无法启动病历真实性鉴定医方具有自知之明行政机关多次调解无效   411

五、该案值得读者借鉴的地方 411

第三十二章    民事诉讼被威胁患方被动撤诉行政诉讼解决医患纠纷 412

一、【第十案例延伸】反映鉴定材料被篡改患方被威胁强迫鉴定的事实     412

二、篡改的病历资料无法鉴定患方被威胁要求继续鉴定患方如何应对 413

(一)患方被威胁要求同意继续鉴定,患方能同意继续鉴定吗     413

(二)患方向审批医方执业的卫生厅请求对医方篡改病历进行行政处罚   413

三、卫生厅在规定的时间内没有作出处理患方以卫生厅作为被告提起行政诉讼 414

(一)行政机关没有在规定时间内对患方的申请作出处理   414

(二)患方以行政机关作为被告医方作为第三人提起行政诉讼   414

四、行政庭组织调解后患方撤回行政诉讼 414

五、该案对读者的启示     415